Только по сути

1) Борьба с использованием офшоров в схемах ухода от налогов вышла на новый этап. По делу «Автотор-Менеджмента» инспекторы на основе информации, полученной от коллег из Нидерландов, выявили конечного бенефициара. Расскажите, насколько сложно проделать такую работу и какова вероятность успеха?

Возможность обмена налоговой информацией предусмотрена большинством из подписанных РФ соглашений об избежании двойного налогообложения и регулируется статьей 26 Модельной конвенции ОЭСР в отношении налогов на доходы и капитал.

Однако ни соглашения об избежании двойного налогообложения, ни статья 26 Модельной конвенции, ни российское налоговое законодательство не устанавливают четкого механизма обмена налоговой информацией.

Запросы в компетентные органы иностранных государств направляются в том случае, если исчерпаны все внутренние возможности получения информации или если ее невозможно получить другим образом. Налоговые органы проверяют иностранных контрагентов налогоплательщика, если имеются сведения, свидетельствующие о применении налогоплательщиком схем уклонения от налогообложения.

Порядок подготовки и направления запроса регламентирован Методическими указаниями о порядке обмена информацией по запросу с компетентными органами иностранных государств .

На первом этапе территориальная налоговая инспекция, проводящая контрольные мероприятия, изучает информацию, имеющуюся в открытых источниках , готовит мотивированный запрос и приложения к нему, направляет весь пакет документов в УФНС России по субъекту. На втором этапе УФНС России по субъекту анализирует и перепроверяет полученную информацию, устраняет выявленные недостатки. В течение пяти календарных дней с момента получения запроса управление готовит сопроводительное письмо и направляет запрос в следующую инстанцию (в Контрольное управление ФНС Росси - если запрос выдан в адрес компетентных органов стран дальнего зарубежья; в Межрегиональную инспекцию ФНС России по централизованной обработке данных – если запрос компетентным органам стран СНГ  и Грузии; непосредственно в соответствующий региональный налоговый орган республики Беларусь или Казахстана). В случае, если налоговому органу необходим доступ к информации, составляющей коммерческую, банковскую или иную тайну, может потребоваться получение решения иностранного суда о раскрытии информации. Для этого подается соответствующий запрос через Министерство юстиции РФ. Все это существенно сказывается на эффективности обмена налоговой информацией.

Запрос о предоставлении налоговой информации должен соответствовать международным нормам и положениям Налогового кодекса, быть конкретным (с четкой формулировкой вопросов, на которые необходимо получить ответ) и мотивированным. В нем должны быть отражены следующие сведения: информация, послужившая основанием для запроса; информация о лице, в отношении которого проводится проверка; основания и цели проверки, данные контрагента, о котором запрашиваются сведения; перечень документов; период, за который запрашивается информация. В случае неправильного оформления запроса компетентные органы иностранного государства могут отказать в предоставлении сведений, либо суд может признать полученные по такому запросу документы недопустимыми доказательствами.

Как мы видим, на практике получение информации по запросу представляет собой сложный и длительный процесс. Причем его результат далеко не всегда будет положительным – ответ на запрос можно не получить вообще. Поэтому вероятность успеха действий налогового органа, направленных, например, на выявление конечного бенефициара иностранной компании, пока невелика. Получить регистрационные данные иностранной компании, сведения о ее текущем состоянии, наличии задолженностей и проведении аудита налоговому органу проще.

2) Что это была за информация? Документы или свидетельские показания? На каком языке и как осуществлялся перевод. Любая ли информация принимается инспекторами к рассмотрению или есть определенные критерии, по которым оценивается успех «антиофшорного» дела?

В качестве одного из подтверждений наличия взаимозависимости ЗАО «Автотор-Менеджмент» и ООО «БАЗ» налоговый орган использовал свидетельские показания управляющего голландской компанией DOAN B.V. Люка Роберта (Luc Robert) . Эти сведения были предоставлены государственными органами Нидерландов в ответ на запрос МРИ ФНС по крупнейшим налогоплательщикам №8 в рамках соглашения «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996.

В ответ на запрос обычно предоставляется информация в форме заверенных копий оригинальных документов, реже – в форме письменных показаний свидетелей. Документы, полученные в результате обмена налоговой информацией, должны быть подписаны (заверены) должностным лицом компетентного органа иностранного государства, скреплены печатью этого органа. Документы, составленные на языках иностранных государств, должны сопровождаться их нотариально заверенным переводом на русский язык.

Подлинность документов должна быть удостоверена путем апостилирования  либо путем легализации . Однако существует и другая позиция, согласно которой наличие соглашения об избежании двойного налогообложения отменяет требование о необходимости проведения каких-либо подтверждающих формальных процедур . Новое Типовое соглашение об обмене информацией по налоговым делам, которое теперь будет заключаться Российской Федерацией с другими государствами, устраняет это противоречие и предусматривает, что в рамках процедуры исполнения запроса документы не требуют легализации или апостилирования.

Для проверки наличия или отсутствия взаимозависимости налогоплательщика и его иностранного контрагента, подконтрольности иностранной компании российскому резиденту налоговые органы прежде всего будут запрашивать сведения о регистрации компании-контрагента на территории данного иностранного государства; перечень руководителей, акционеров, участников или бенефициаров иностранной компании. Причем искать будут не только вертикальную взаимозависимость, но и аффилированность через «сестринские» компании. Также проверяется, осуществляет ли иностранный контрагент какую-либо деятельность, исполнялась ли сделки с российскими контрагентами, отражены ли доходы в отчетности иностранной компании, уплачены ли соответствующие налоги.

Четких критериев для успеха «антиофшорного» дела нет. Решение о привлечении к налоговой ответственности принимается по результатам рассмотрения всех материалов, собранных в ходе налоговой проверки, в том числе и сведений, полученных по информационным запросам налогового органа.

Необходимо, чтобы все доказательства были получены налоговым органом с соблюдением установленных процедур, норм права, имели отношение к предмету проверки. В любом случае для подтверждения тех или иных фактов необходима совокупность доказательств. Так, по делу ЗАО «Автотор-Менеджмент» ответ голландских органов на запрос налоговой был далеко не единственным доказательством в подтверждение наличия взаимозависимости сторон сделки. Налоговый орган собрал значительный объем информации, подтверждающей, что отношения между участниками договоров, а также иными лицами, могли повлиять на условия заключения сделок.

3) Почему раньше сотрудничество с иностранными налоговыми службами не приносили свои плоды или это не афишировалось? А сейчас дело получило огласку в свете политики деофшоризации?

Существующий порядок информационного обмена не всегда эффективен – многие запросы ФНС России остаются без ответа, ответы приходят спустя долгое время либо носят формальный характер. Кроме того, в большинстве случаев информационные запросы ФНС России ограничивались требованиями о предоставлении сведений о регистрации компаний в реестрах коммерческих предприятий или реестре налогоплательщиков.

С 2013 года ФНС России уделяет больше внимания работе над информационными запросами в компетентные органы иностранных государств. Идет работа, направленная на повышение качества информации и сокращение сроков ее предоставления, внедрение механизма автоматического обмена информацией. В 2014 году для налоговых инспекторов были проведены курсы о порядке подготовки информационных запросов, составлены справочники по вопросам международного обмена налоговой информацией.

Помимо дела ЗАО «Автотор-Менеджмент» были и другие случаи, когда налоговым органам удавалось доказать недобросовестность налогоплательщика, опираясь на сведения, полученные от иностранных налоговых органов по информационным запросам. Однако в большинстве случаев это были документы, а не свидетельские показания.

Дело ЗАО «Автотор-Менеджмент» является прецедентным в силу его масштаба - оно касается минимизации налогообложения группы компаний, в результате чего бюджет недополучил значительное количество средств . Кроме того, в качестве доказательства были приняты свидетельские показания, предоставленные голландскими органами в рамках запроса. Это отражает складывающуюся тенденцию на усиление использования российскими налоговыми органами в своей работе свидетельских показаний.

Дело привлекло к себе значительное внимание в связи с началом деофшоризации российской экономики. Вопрос об установлении бенефициарных владельцев компаний сейчас очень актуален. В рамках этого дела у налоговых органов впервые получилось доказать наличие взаимозависимости лиц с участием иностранных компаний.

4) Можно ли говорить, что данный прецедент положит начало дальнейшему выявлению подобных схем и бизнесу стоит задуматься о пересмотре налоговой стратегии?

Безусловно, налоговые органы и дальше будут уделять большое внимание выявлению схем уклонения от налогообложения с использованием низконалоговых юрисдикций. Постепенно вырабатывается методология доказывания по подобным делам.

Это отражает существующие тенденции развития национального и международно-правового регулирования в области противодействия уклонению от уплаты налогов. Их следует учитывать при налоговом планировании. Стратегии, направленные на минимизацию или уклонение от уплаты налогов с использованием офшорных юрисдикций, скоро станут неактуальны.

5) Работа с налоговиками Нидерландов налажена в рамках обмена информацией, а с какими еще государствами есть положительная практика обмена информацией? Ведь у России с многими государствами заключены соглашения об обмене информацией, но до сих пор не было успешной практики их реализации.

Российской Федераций заключено 77 соглашений об избежании двойного налогообложения, которые содержат в себе пункт об обмене информацией. Однако большинство из этих стран не готовы обеспечивать полноценный информационный обмен. Как правило, они ограничиваются лишь предоставлением общей информации о регистрационных данных компании.

Наиболее активно и успешно обмен информацией производится с компетентными органами Кипра и Нидерландов. Охотно отвечают на запросы российской налоговой Германия, Швейцария и Чехия. Кроме того, есть примеры реализации соглашений с Великобританией, Финляндией, Кореей. Налажен автоматический обмен информацией в рамках Евразийского экономического союза.

В связи с утверждением в 2014 году Типового соглашения об обмене налоговой информацией, которое устанавливает более четкий порядок направления запросов и предоставления информации по ним, ФНС России предложила Минфину РФ в ближайшее время начать переговоры о заключении таких соглашений со следующими юрисдикциями: Лихтенштейн, Британские Виргинские острова, Каймановы и Багамские острова, Гибралтар, острова Джерси, Гернси и Мэн. Работа в этом направлении будет вестись и со странами Евросоюза и странами азиатского региона - Китаем, Индией и Японией.

6) Как изменится работа налоговых инспекторов в свете политики государства на деофшоризацию и прецедента по делу «Автотор-Менеджмента» в 2015 году и последующем?

Вполне возможно, что дело ЗАО «Автотор-Менеджмент» положит начало практике установления бенефициарных владельцев, доказывания осуществления российским резидентом контроля над иностранной компанией (структурой без образования юридического лица) в целях признания КИК путем получения свидетельских показаний.

В связи с началом деофшоризации налоговые инспекторы будут чаще обращаться к институту информационного запроса в порядке международного обмена. Их полномочия и возможности в этой сфере также будут расширяться.

В 2014 году Россия уже предприняла ряд шагов, направленных на развитие механизмов обмена налоговой информацией.

1. В августе 2014 года Правительство РФ утвердило Типовое соглашение об обмене информацией по налоговым делам. Оно разработано на основе Модельного соглашения ОЭСР об обмене информацией в сфере налогообложения.

Типовое соглашение предусматривает возможность получения информации о собственниках компаний, партнерств, трастов, фондов и других лиц, включая информацию обо всех участниках цепочки владения; в отношении трастов/фондов – об учредителях, доверительных собственниках/управляющих фонда и бенефициарах. В рамках запроса может быть предоставлена любая информация, хранящаяся в банках или иных финансовых учреждениях, у номинала, агента, доверенного лица или доверительного собственника. В Типовом соглашении также определен срок предоставления запрашиваемой информации – 90 дней (60 дней – если у запрашиваемой стороны уже есть нужная информация).

2. В ноябре 2014 года Россия ратифицировала Конвенцию ОЭСР о взаимной административной помощи по налоговым делам. Эту конвенцию подписало 81 государство, в 57 из них конвенция вступила в силу. К Конвенции присоединились и некоторые офшорные юрисдикции, в том числе Британские Виргинские острова, Белиз, Гибралтар, острова Гернси и Джерси, с которыми ранее Россия не могла обмениваться информацией в связи с отсутствием двусторонних налоговых соглашений.

3. В связи с законом FATCA в российское законодательство была введена взаимная мера, согласно которой иностранные банки в будущем будут обязаны ежегодно сообщать в ФНС России об открытых у них счетах граждан России и юридических лиц, которые прямо или косвенно контролируются гражданами России.

Кроме того, 15 июля 2014 года ОЭСР утвердила Стандарт автоматического обмена финансовой учетной информацией по налоговым вопросам. Он предусматривает ежегодный межправительственный автоматический обмен финансовой учетной информацией, полученной от финансовых учреждений. Россия может присоединиться к новому глобальному стандарту обмена налоговой информацией уже в 2018 году. Тогда на смену взаимодействию в режиме «вопрос-ответ» придет регулярный обмен массивами информации.

Таким образом, обмен налоговой информацией выходит на новый уровень. У российских налоговых органов появится больше возможностей получить сведения, касающиеся российских резидентов. Это позволит проверить, например, является ли иностранная организация подконтрольной российским резидентам, имеют ли операции с иностранными контрагентами реальную деловую цель и подлежат ли учету для целей налогообложения, получить информацию об уплате налогов контролируемыми иностранными компаниями за ее пределами РФ.