Только по сути

Налоговики усовершенствовали методику выявления налоговых нарушений. На эту тему ФНС подготовила два письма.

В первом (от 23.03.2017 №ЕД-5-9/547@) ФНС указала нижестоящим инспекциям, какие доказательства свидетельствуют о получении незаконной выгоды, а какие нет.

В другом письме (от 13.07.2017 №ЕД-4-2/13650@) ФНС представила результаты совместной работы со Следственным комитетом РФ. Это рекомендации налоговикам о том, как исследовать и доказывать неуплату налогов.

Оба документа должны стать канвой, по которой компании следует выстраивать договорную работу, чтобы не получить проблемы в виде доначисленного налога и штрафных санкций.

Почему ФНС изменила методику выявления налоговых нарушений

Нижестоящие инспекции часто делают выводы о недостоверности первичных документов, опираясь лишь на допросы руководителей контрагентов или на результаты проведенных почерковедческих экспертиз. При этом контролирующие органы на основании таких «порочных» первичных документов не оценивают реальность заключаемых сделок.

В последнее время этот излюбленный довод контролеров для начисления налога не работает: суд встает на сторону компаний из‑за формального подхода проверяющих к сбору доказательств.

Пример

Пятый арбитражный апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции о привлечении к налоговой ответственности компании. В своем решении суд напомнил, какие доказательства получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды не признает. Это результат почерковедческих экспертиз, подтверждающих, что документы подписывал контрагент.

Новые рекомендации усложнят налогоплательщикам возможность доказать свою добросовестность. Изменения действуют всего четыре месяца, суды оценивают их неоднозначно.

Пример

Десятый арбитражный апелляционный суд указал: «Ссылка заявителя на письмо ФНС России от 23.03.2017 №ЕД-5-9/547@, которое, по мнению общества, имеет ключевое значение для дела, указывает на необоснованность привлечения к ответственности на основании допросов свидетелей, проверки второго звена контрагентов и т. д.».

Что изменилось: выбор контрагента

При оценке обоснованности налоговики смотрят, насколько сильно отличался выбор конкретного контрагента от стандартной практики, установленной самим налогоплательщиком. Инспекторы интересуются, каким образом компания оценивала: 

• условия сделки и ее коммерческую привлекательность; 

• деловую репутацию, платежеспособность контрагента; 

• риск неисполнения обязательств со стороны контрагента; 

• ресурсы потенциального контрагента компании (производственные мощности предприятия, оборудование, персонал), а также соответствующий опыт. 

Совет. Компания обязана убедиться не только в благонадежности потенциального партнера, но и в реальной возможности исполнить сделку. 

Разработайте систему оценки рисков при выборе контрагента и следуйте ее положениям. Рекомендую ориентироваться на параметры, которые выделяет налоговая служба: условия заключения сделки, деловая репутация, фактическая возможность исполнить сделку.  

Что изменилось: хранение документов 

Формальный подход к выявлению необоснованных выгод меняется на «налоговый due diligence». Инспекторы могут запросить доказательства, что компания правомерно получила налоговую выгоду по сделке с выбранным контрагентом. 

Чтобы не возникало вопросов, ФНС рекомендует налогоплательщикам предоставлять необходимые материалы по каждой спорной сделке: 

• документы, фиксирующие результаты поиска, мониторинга и отбора контрагента; 

• источник информации о контрагенте — сайт, рекламные материалы, предложение о сотрудничестве, данные о ранее выполненных работах контрагента; 

• результаты мониторинга рынка соответствующих товаров, работ или услуг; 

• документально оформленное обоснование выбора конкретного контрагента; деловую переписку. 

 Открытыми остались вопросы, как долго и в какой форме хранить результаты мониторинга контрагента, нужно ли заново оценивать риски для сделок с «давно знакомыми» контрагентами. Такая неопределенность может привести к злоупотреблениям со стороны налоговиков, ведь принимать доказательства они будут по своему усмотрению. 

Совет. «Ненужные» на первый взгляд документы могут стать хорошим подспорьем в случае претензий налоговиков. Рекомендую хранить переписку, коммерческие предложения, протоколы совещаний и иные документы, которые сопровождали процесс заключения сделки, не менее трех лет. 

Формализуйте процесс отбора компаний, с которыми планируете заключить сделку. 

Что изменилось: налоговые риски из‑за контрагента

Недобросовестность контрагентов второго и последующих звеньев цепочки перечисления денежных средств не несет негативных последствий для налогоплательщика. Однако данное правило действует, только если нет аффилированности между налогоплательщиком и спорными контрагентами. 

При изучении спорной сделки налоговиков насторожит отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя контрагента и копии документа, удостоверяющего его личность. 

Также инспекторы могут попросить подтверждение личных контактов руководства компаний при обсуждении контрактных условий и подписании договоров. 

Вы должны располагать информацией о фактическом местонахождении контрагента, его складских, производственных, торговых площадей. Зафиксируйте, как Вы получили сведения о контрагенте для первого контакта, например, через рекламу в СМИ.  

Совет. Откажитесь или минимизируйте сделки с аффилированными компаниями и ИП.